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答會員問:建設工程合同中內部承包合同是否有效?
發布日期:2021-11-02 16:51:48
發布人:內蒙古自治區建筑業協會
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法律服務中心答疑:

內部承包是指建設工程施工企業與其職工或項目部簽訂合同,將其承包的工程承包給其職工或項目部施工,對其職工或項目部的施工過程進行資金、技術、人力等方面的管理,并明確項目盈虧的分配方式的一種經營管理模式。

目前尚無明確法律法規對內部承包行為效力進行界定,但在實踐中通常認為,有效的內部承包行為應當包括以下三點:一是內部承包的雙方為企業和企業內部人員,在建筑企業中一般是建筑企業和與之建立勞動關系的項目經理;二是建筑企業對內部承包人給予資金、技術、設備、人力等方面的支持和管理;三是對外由建筑企業承擔相應責任。

剖析:

認定內部承包合同無效的關鍵點是內部人員以企業名義對外承包工程后,企業只收取管理費,而不存在資金、技術、設備、人力等方面提供支持,不承擔責任。目前實踐中存在多數掛靠或轉包行為,法律上之所以否定掛靠和轉包行為,主要在于這二者產生的結果是具有相應資質的建筑企業對于其承攬的工程不再進行任何的管理,將會導致無法監管建筑活動,無法保證建設工程質量的后果。而內部承包行為并不排斥建筑企業的管理,內部承包人反而需要建筑企業在資金、技術、設備及人力等方面的管理和支持,而這也符合法律關于建筑行業資質準入的管理要求。否則,有可能名為內部承包,實為掛靠或轉包,將被認定為無效。(參見建設工程施工合同審理審查實務61-62頁,作者:秦德平)


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