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答會員問:實際施工人借用被掛靠方的資質是否有權直接向發包人主張工程款?
發布日期:2021-09-30 10:37:19
發布人:內蒙古自治區建筑業協會
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法律服務中心答疑:

實際施工人借用被掛靠方的資質與發包人簽訂建設工程施工合同,實際施工人有權直接向發包人主張工程款。

剖析:

實際施工人借用被掛靠方的資質與發包人簽訂建設工程施工合同,因被掛靠方與發包人之間無訂立合同的真實意思表示,雙方之間不存在實質性的法律關系,故實際施工人依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)法釋(2020)25號》第四十三條要求被掛靠方承擔支付工程款的責任,人民法院不應支持。但實際施工人與發包人在訂立和履行施工合同的過程中,形成事實上的法律關系,實際施工人有權直接向發包人主張工程款。

案例:朱天軍訴四川中頂建設工程有限公司、烏蘭縣自然資源局建設工程施工合同糾紛案【(2019)最高法民再329號】

基本案情:2015年8月16日朱天軍與四川中頂建設工程有限公司(以下簡稱中頂公司)簽訂《掛靠協議》,掛靠期間為三年,從2015年8月26日起至2017年8月25日止。

掛靠期間,朱天軍以中頂公司的名義承包了烏蘭縣國土資源局(后更名為烏蘭縣自然資源局)發包的案涉工程并進行施工,現已竣工驗收。之后,中頂公司向烏蘭縣國土資源局出具《工作聯系函》載明:“我公司中標的由貴單位2016年發包的‘烏蘭縣柯柯鎮托海村土地開發(占補平衡)項目’工程,一直由掛靠在我單位的朱天軍先生與貴局實際聯系并承包本項目,……”。

  2018年1月31日,朱天軍以中頂公司、烏蘭縣國土資源局為被告,起訴請求判令中頂公司支付其工程款4058300元,烏蘭縣國土資源局在未付款范圍內承擔連帶責任,利息1025800元由中頂公司承擔。

分析:中頂公司系被掛靠方,不屬于發包人、轉包人、違法分包人,一、二審判決中頂公司承擔給付工程款的責任,適用法律錯誤。

朱天軍掛靠中頂公司借用其資質與烏蘭縣國土資源局簽訂案涉施工合同,中頂公司作為被借用資質方,欠缺與發包人烏蘭縣國土資源局訂立施工合同的真實意思表示,雙方不存在實質性的法律關系。朱天軍作為案涉工程的實際施工人與發包人烏蘭縣國土資源局在訂立和履行施工合同的過程中,形成事實上的法律關系,朱天軍有權直接向烏蘭縣國土資源局主張工程款。

法條鏈接:

《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)法釋(2020)25號》

第四十三條 實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。

實際施工人以發包人為被告主張權利的,人民法院應當追加轉包人或者違法分包人為本案第三人,在查明發包人欠付轉包人或者違法分包人建設工程價款的數額后,判決發包人在欠付建設工程價款范圍內對實際施工人承擔責任。


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